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第十七章 刑罚裁量制度(高铭暄刑法笔记)
上传时间:2012/11/13
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    第一节 累犯 

    一、累犯的概念、种类 

    所谓累犯,是指因犯罪而受过一定的刑罚处罚,在刑罚执行完毕或者赦免以后,在法定期限内又犯一定之罪的犯罪人。根据刑法典第65 条、第66 条之规定,累犯分为一般累犯与特殊累犯。 

    二、累犯的构成条件 

    1.一般累犯 

    所谓一般累犯,是指因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚,刑罚执行完毕或者赦免以后,在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之故意犯罪的犯罪分子。其成立条件如下:

    (1)前罪与后罪都必须是故意犯罪。

    (2)前罪被判处有期徒刑以上刑罚,后罪应当判处有期徒刑以上刑罚。 

    (3)后罪发生的时间,必须在前罪所判处的刑罚执行完毕或者赦免后的年之内。

    2.特别累犯 

    所谓特别累犯,是指因犯危害国家安全罪而受过刑罚处罚,在刑罚执行完毕或者赦免以后, 在任何时候再犯危害国家安全罪的犯罪分子。它具有如下构成条件: 

    (1)前罪与后罪都必须是危害国家安全罪。这是构成特殊累犯的实质条件。 

    (2)前罪被判处的刑罚和后罪应当判处的刑罚的种类及其轻重不受限制。 

    (3)前罪的刑罚执行完毕或者赦免以后,任何时间再犯危害国家安全罪,都构成相应的特殊累犯。换句话说,构成特殊累犯不受前后两罪相距时间长短的限制。 

    (三)累犯的刑事责任 

    我国刑法典第65 条则规定,对于累犯“应当从重处罚”。据此,对累犯裁量刑罚时,应注意如下方面: 

    其一,对累犯必须从重处罚。 

    其二,对于累犯应当比照初犯、偶犯或其他犯罪人从重处罚。 

    其三,对于累犯从重处罚时,必须根据其所实施的犯罪行为的性质、情节和社会危害程度,确定具体应判处的刑罚。 

    其四,对于累犯不适用缓刑和假释。

    第二节 自首与立功 

    一、自首 

    (一)自首的概念和成立条件 

    所谓自首,是指犯罪分子在犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行的行为,或者被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯, 如实供述司法机关尚未掌握的本人其他罪行的行为。据此,自首可以分为两种,即一般自首和特别自首。一般自首,是指犯罪分子犯罪以后自动投案,如实供述自己罪行的行为。特别自首,又称准自首、余罪自首或余首,是指被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如实供述司法机关尚未掌握的本人其他罪行的行为。 

    根据刑法第67 条第款之规定和有关司法结实,一般自首具有如下构成条件: 

    1.自动投案  

    2.如实供述自己的罪行。 

    上述自动投案和主动如实供述自己的罪行,是成立自首的必不可少的条件。二者相辅相成,密不可分。 

    根据刑法第67 条第款之规定,特别自首则具有如下构成条件: 

    (1)适用于特定对象,即被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯。 

    (2)如实供述自己的其他罪行,即如实供述的罪行是犯罪人被采取强制措施或者服刑所依据的犯罪事实以外的其他罪行。 

    (3)所供述的必须是司法机关尚未掌握的罪行。 

    (二)自首犯的刑事责任 

    自首只是可以型情节。对于某些情节特别恶劣,罪行特别严重的犯罪,也可以不予从宽。 此外,根据刑法第68 条第款之规定,犯罪后自首又有重大立功表现的,应当减轻处罚或者免除处罚。 

    二、立功 

    (一)立功的概念、种类和表现形式 

    1.立功的概念 

    所谓立功,是指犯罪分子检举、揭发他人犯罪行为,查证属实的,或者提供重要线索,从而得以侦破其他案件等情况的行为。 

    2. 立功的种类及其形式 

    根据刑法典第68 条之规定,立功有一般立功与重大立功之分。 

    一般立功的主要形式有:检举、揭发他人犯罪行为且查证属实的;提供重要线索, 使司法机关得以侦破其他案件的;协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人的;在押期间制止他人犯罪活动的,等等。 

    重大立功的主要形式有:检举、揭发他人重大犯罪行为,且查证属实的;提供重要线索,使司法机关得以侦破其他重大案件的;阻止他人重大犯罪活动的;协助司法机关抓捕其他重大犯罪嫌疑人的;其他有利于国家和社会的突出表现或重大贡献等。 

    (二)立功犯的刑事责任 

    根据刑法典第68 条之规定,对于立功者应分别依以下不同情况从宽处罚:(1)一般立功的,可以从轻或者减轻处罚;(2)重大立功的,可以减轻或者免除处罚;(3)自首又有重大立功的,应当减轻或者免除处罚。 

    第三节 数罪并罚 

    (一)数罪并罚的概念 

    数罪并罚,是一种刑罚裁量制度,是对一行为人所犯数罪合并处罚的制度。我国刑法中的数罪并罚,是指人民法院对一行为人在法定期限内所犯数罪分别定罪量刑后,按照法定的并罚原则及刑期计算方法,决定其应执行的刑罚的制度。 

    (二)数罪并罚的原则 

    所谓数罪并罚的原则,是指对一人所犯数罪在分别定罪量刑后,合并处罚应依据的原则。纵观古今中外的刑事立法例,各国所采用的数罪并罚原则,主要可归纳为如下四种: 

    (1)并科原则,亦称相加原则、累加原则或合并原则等,是指将一人所犯数罪分别宣告的各罪刑罚绝对相加、合并执行的合并处罚规则。 

    (2)吸收原则,是指对一人所犯数罪采用重罪吸收轻罪或者重罪刑吸收轻罪刑的合并处罚规则。

    (3)限制加重原则,亦称限制并科原则,是指以一人所犯数罪中应当判处或已判处的最重刑罚为基础,再在一定限度之内对其予以加重作为执行刑罚的合并处罚规则。 

    (4)折衷原则,亦称混合原则,是指即根据不同情况以某一并罚原则为主,兼采其他原则。我国刑法典第69 条的规定,亦确立了以限制加重原则为主,以吸收原则和并科原则为补充的折衷原则。我国刑法采用的数罪并罚原则, 全面兼采各种数罪并罚原则,包括吸收原则、限制加重原则、并科原则,且所采用的各种原则均无普遍适用效力,每一原则仅适用于特定的刑种。即依据刑法典的规定,吸收原则只适用于死刑和无期徒刑;限制加重原则只适用于有期徒刑、拘役和管制三种有期自由刑;并科原则只适用于附加刑。但其中,限制加重原则居于主导地位,吸收原则和并科原则处于辅助或次要地位。我国数罪并罚原则的这一特点,是由我国刑罚体系的特点和各个刑种的实际适用状况或程度所决定的。 

    根据我国刑法典第69 条规定,折衷原则中所包含的吸收原则、限制加重原则和并科原则的具体适用范围及基本适用规则如下: 

    1.判决宣告的数个主刑中有数个死刑或最重刑为死刑的,采用吸收原则,仅应决定执行一个死刑,而不得决定执行二个以上的死刑或其他主刑。 

    2.判决宣告的数个主刑中有数个无期徒刑或最重刑为无期徒刑的,采用吸收原则, 只应决定执行一个无期徒刑,而不得决定执行两个以上的无期徒刑,或者将两个以上的无期徒刑合并升格执行死刑,或者决定执行其他主刑。 

    3.判决宣告的数个主刑为有期自由刑即有期徒刑、拘役、管制的,采取限制加重原则合并处罚。根据我国刑法典第69 条规定,具体的限制加重规则为以下三种: 

    其一,判决宣告的数个主刑均为有期徒刑的,应当在总和刑期以下,数刑中最高刑期以上,酌情决定执行的刑期;但是最高不能超过20 年。 

    其二,判决宣告的数个主刑均为拘役的,应当在总和刑期以下,数刑中最高刑期以上,酌情决定执行的刑期;但是最高不能超过年。 

    其三,判决宣告的数个主刑均为管制的,应当在总和刑期以下,数刑中最高刑期以上,酌情决定执行的刑期;但是最高不能超过年。 

    4.数罪中有判处附加刑的,采用并科原则,附加刑仍须执行。 

    (三)适用数罪并罚的几种情况 

    根据刑法典第69 条、第70 条、第71 条的规定,不同法律条件下适用数罪并罚原则的具体规则分为以下三种: 

    1.判决宣告以前一人犯数罪的合并处罚规则 

    刑法典第69 条规定表明,我国刑法规定的数罪并罚原则及由此而决定的基本适用规则,是以判决宣告以前一人犯数罪的情形为标准确立的。因此,就基本内容而言,判决宣告以前一人犯数罪的合并处罚规则,与前述我国刑法中数罪并罚原则的基本适用规则完全一致,故不再赘述。 

    2.刑罚执行期间发现漏罪的合并处罚规则 

    我国刑法典第70 条规定:“判决宣告以后,刑法执行完毕以前,发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的,应当对新发现的罪作出判决,把前后个判决所判处的刑罚,依照本法第69 条的规定,决定执行的刑罚。已经执行的刑期,应当计算在新判决决定的刑期以内。”根据该条规定,对刑罚执行期间发现漏罪的合并处罚规则, 依特点可概括为“先并后减”。 

    3.刑罚执行期间又犯新罪的合并处罚规则 

    我国刑法典第71 条规定:“判决宣告以后,刑罚执行完毕以前,被判刑的犯罪分子又犯罪的,应当对新犯的罪作出判决,把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚,依照本法第69 条的规定,决定执行的刑罚。”根据该条规定,对刑法执行期间又犯新罪的合并处罚规则,依特点可概括为“先减后并”。 

    第四节 缓刑 

    (一)缓刑的概念和种类 

    缓刑,是对所判刑罚附条件不执行的一种刑罚制度。我国刑法除规定了一般缓刑制度外,还规定了特殊缓刑即战时缓刑制度。 

    一般缓刑,是指人民法院对于被判处拘役、年以下有期徒刑的犯罪分子,根据其犯罪情节和悔罪表现,认为暂缓执行原判刑罚,确实不致再危害社会的,规定一定的考验期, 暂缓其刑罚的执行,若犯罪分子在考验期内没有发生法定撤销缓刑的情形,原判刑罚就不再执行的制度。 

    我国刑法中的战时缓刑,是指在战时对于被判处年以下有期徒刑没有现实危险的犯罪军人,暂缓其刑罚执行, 允许其戴罪立功,确有立功表现时,可以撤销原判刑罚,不以犯罪论处的制度。战时缓刑与一般缓刑的适用条件、适用方法和法律后果均有所不同。 

    (二)缓刑的适用条件 

    1.一般缓刑的适用条件 

    根据我国刑法典第72 条、第74 条的规定,适用一般缓刑必须具备下列条件: 

    (1)犯罪分子必须被判处拘役或者年以下有期徒刑的刑罚。

    (2)根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现,认为适用缓刑不致再危害社会。 

    (3)犯罪分子必须不是累犯。

    根据我国刑法典第449 条的规定,适用战时缓刑应当遵守以下条件: 

    (1)适用的时间必须是在战时。

    (2)适用的对象只能是被判处年以下有期徒刑(依立法精神应含被判处拘役)的犯罪军人。 

    (3)适用战时缓刑的基本根据,是在战争条件下宣告缓刑没有现实危险。 

    (三)缓刑的考验期限 

    缓刑考验期限,是指对被宣告缓刑的犯罪分子进行考察的一定期间。法院在宣告缓刑的同时,应当确定适当的考验期限。 

    我国刑法典第73 条规定:“拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下,但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下,但是不能少于一年。” 

    根据这一规定,在确定考验期限时应注意以下几点: 

    (1)缓刑考验期限的长短应以原判刑罚的长短为前提。可以等于或适当长于原判刑期,但以不超过原判刑期一倍为宜,也不能短于原判刑期。过长或过短都不能充分发挥缓刑的作用。 

    (2)在确定具体的缓刑考验期限时,应注意原则性与灵活性相结合,根据犯罪情节和犯罪分子个人的具体情况,在法律规定的范围内决定适当的考验期限。 

    (四)缓刑考验期限内的考察 

    缓刑考验期限内的考察,主要涉及以下内容: 

    1.被宣告缓刑者应当遵守的行为规范 

    2.缓刑的考察机关 

我国刑法典第76 条规定:“被宣告缓刑的犯罪分子,在缓刑考验期限内,由公安机关考察,所在单位或者基层组织予以配合”。 

 

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