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| “金融衍生工具市场的法律规则”专题手记 |
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张昊 中国人民大学法学院
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| 上传时间:2007/3/22 |
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金融创新中最激动人心的自然是金融衍生工具。 金融衍生工具是从传统金融工具如证券、利率、汇率、指数等演变而来的金融产品，是在上述金融资产价格发生剧烈变动时，满足人们赚取差价、进行投机或保值等需求的结果。巴塞尔委员会对其定义是：“任何价值取决于相关比率或基础资产之价值或某一指数的金融合约。”金融衍生工具的特点是杠杆性、融资性、风险性和虚拟性。作为金融创新的产物，金融衍生工具形成的市场因其独特的转移风险和发现价格等功能，在短短的20多年内发展成为与货币市场、资本市场并驾齐驱的三大金融市场之一，为世界经济发展作出了划时代的贡献。在过去一年多的时间里，我国权证市场取得了从无到有的快速发展。随着股指期货和上海金融期货交易所的提上日程,我国金融衍生工具市场在逐步深入发展。
在任何一个市场，交易制度和交易规则都是建立和健全市场秩序的基础。因此，在积极发展金融衍生品市场的过程中,完善金融衍生品有关的交易制度与交易规则十分重要。另一方面，金融衍生品市场发展动力来自于投资者对市场的信心。中国的市场是一个转轨中的市场，为了使衍生品市场走上规范化发展的轨道，必须完善市场监管，建立严格的企业自身风险管理体系，探索适合我国国情的、协调高效、清晰的市场监管制度。
本专题选择了部分有关金融衍生工具和衍生市场规则或监管制度的文章，以展望我国金融衍生市场法律规则建立的方向。 其中顾功耘教授的《金融衍生工具与法律规制的创新》一文从宏观制度架构的主题，提出了建立金融衍生品市场法律规则的五个方面：在立法形式上采取单独的《金融衍生品交易法》形式；在市场选择上，场外交易的法律规制重点解决金融衍生品合约的设计问题，场内的交易首先要解决在什么市场交易；在市场准入方面，主张严格限定，目前主要应当针对相当规模的机构投资者,逐渐放开限定,直至对个人开放。在交易规则及对交易风险的控制问题上，应在证券交易和期货交易的现成规则基础上研究金融衍生品交易的特殊规则；监管体系方面，主张以中国证监会监管为主,其他相关部门如商务部、银监会等监管为辅，并且赋予交易所更大的自律监管权力。
张承惠 , 刘妍芳的《国外金融衍生产品市场的监管及其发展趋势》，葛敏、席月民《我国金融衍生品市场统一监管模式选择》和卢文道的《金融衍生工具市场监管法制构建中的三个关键问题》这几篇论文主要讨论金融衍生产品市场的监管问题，《国外金融衍生产品市场的监管及其发展趋势》一文认为金融衍生产品市场的监管包括事前监管和事后监管，包括官方监管和行业自律，包括国内监管安排和国际监管合作等；在OTC市场上，市场参与者使用的核心文件是ISDA的主协议。今后一段时期，金融衍生产品市场的监管将出现四个趋势：国际监管和国际间合作将加强，非官方的行业自律重要性将继续增强，市场参与者内部的风险控制要求将上升，市场参与者经营金融衍生产品业务和风险管理的透明度将提高。《我国金融衍生品市场统一监管模式选择》提出建立多层次的统一金融监管。从多个角度、多个层次对金融衍生品市场进行立体监管，注重监管当局和行业自律组织监管、金融机构自控的合作和协调。《金融衍生工具市场监管法制构建中的三个关键问题》认为,证监会应尊重自律组织的自治地位和独立人格。其次要将证监会对自律组织的行政监管机制用法律文件的形式固定下来,消除交易所作为政府附属物的弱势地位。金融衍生工具交易风险,应持续、动态、严格监管,核心是切实执行保证金、持仓比例、涨跌幅限制、每日盯市制度、平仓等持续性风险控制措施。在结算环节,登记机构承担共同对手方之后,其关键是完善共同对手方制度的配套制度和法律环境,防止单一性、分散性交易风险集中于结算机构,进而导致其瘫痪、破产之状况。
刘哲昕、刘伟的《金融衍生工具的法律解释》、甘培忠的教授的《“经理股票期权”的法律分析》和焦凯等(国泰君安课题组)的《权证交易制度研究》主要对金融衍生工具及其交易制度作出分析，其中，《金融衍生工具的法律解释》讨论了金融衍生工具分类和法律属性，该文将金融衍生工具分为标准化和非标准化，并从契约特征的角度分析金融衍生工具的法律属性。《“经理股票期权”的法律分析》对股票期权这种金融衍生工具的基本制度和要素作出分析。《权证交易制度研究》则更为具体地分析权证的交易方式和制度规范，特别是对T+0交易制度和坐市商制度进行了深入剖析。
从目前我国对金融衍生工具法律规则的研究现状看，从宏观的体系、监管到微观的具体金融衍生工具的交易制度都有。但是正如金融衍生工具是我国金融市场的新生事物一样，对金融衍生工具法律规则的研究也还处于比较初步的阶段，更深入和广泛地使用法学方法或法律方法对金融衍生工具在私法和公法两个方面的制度架构和运行进行的分析，将会随着这个市场的繁荣而丰富起来。 |
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