目录
上卷
院长序1
主席序1
主报告人序1
第一部分
定义1
§1.01定义部分的效力3
§1.02股东的批准3
a.与现有法律之比较3
b.实施6
报告人注释6
§1.03关联方8
§1.04商业组织11
§1.05章程性文件12
§1.06封闭公司12
§1.07商业支付13
§1.08控制权13
§1.09控制集团15
§1.10控股股东15
§1.11公司决策人17
§1.12公司17
§1.13董事18
§1.14披露18
§1.15无利害关系的董事21
a.与现行法律的关系21
b.实施22
c.应用22
§1.16无利害关系的股东24
a.与现行法律的比较24
b.实施25
c.应用25
§1.17合法持有人26
§1.18雇员所有的公司27
§1.19股权利益28
§1.20股权证券28
§1.21家族集团 (Family Group)29
§1.22持有人29
§1.23有利害关系的30
§1.24大型公众公司34
§1.25重要事实35
§1.26近亲属 (Member of the Immediate Family)37
§1.27(公司)官员37
§1.28人 (Person)39
§1.29主要经理人39
§1.30主要高级主管40
§1.31公众公司40
§1.32登记持有人41
§1.33高级主管42
§1.34重大关系(Significant Relationship)42
§1.35小型公众持股公司(Small Publicly Held Corporation)47
§1.36公司的标准(Standard of the Corporation)47
§1.37全部资产(Total Assets)47
§1.38转移控制权的交易(Transaction in Control)48
a.与现行法律的比较49
b.施行53
c.运作54
§1.39非经邀请的收购要约61
§1.40具有表决权的资本性证券61
§1.41表决性证券61
§1.42浪费公司资产62
第二部分
公司的目标与行为64
§2.01公司的目标与行为64
评注
a.与现行法律之比较65
b.施行65
c.范围注释65
d.股东协议或者证书中条款的效力66
e.公司目的和公司行为66
f.经济目标67
g.遵守法律规定70
h.道德考虑73
i.公共福利、人道主义、教育以及慈善目的75
j.救济80
§2.02报告人注释81
第三部分及第三部分(A)
导言(公司结构)90
第三部分
公司结构:董事和高级主管的职能和权力；
大型公众公司的审计委员会96
§3.01公司业务的管理:主要高级主管和其他
高级主管的职能和权力96
a.与现行法律之比较97
b.实施98
c.高级主管所扮演的角色98
d.高级主管的权力98
报告人注释98
§3.02董事会的职能和权力101
a.与现行法律之比较102
b.实施103
c.方法103
d.监督职能104
e.挑选、评定主要行政主管的薪酬和更换105
f.审阅公司的重大计划和行动105
g.审阅财务事项106
h.法律规定或公司规章赋予董事会的职能107
i.其他权力107
j.董事会权力和职能的授权108
报告人注释109
§3.03董事的知情权110
评注
a.与现有法律的关系110
b.实施111
c.操作111
报告人注释114
§3.04与公司高级主管无重大关联的董事
雇请外部专家的权利117
a.与现行法律之比较117
b.实施118
c.基本原理及作用118
§3.05大型公众公司的审计委员会120
a.与现行法律之比较120
b.实施121
c.基本原理及作用121
d.职能123
e.救济123
报告人注释123
第三部分(A)
有关董事会和主要监督委员会的公司实践的建议127
导言
§3A.01上市公司董事会的构成128
a.与现有法律的关系129
b.实施129
c.基本原理129
d.“重大关联”130
e.对委员会的授权131
报告人注释132
§3A.02小型上市公司的审计委员会133
a.与现行法律和惯例的关系134
b.实施134
c.小型上市公司中审计委员会的设立和构成134
§3A.03审计委员会的职能和权力134
a.与现行法律和惯例的关系135
b.实施135
c.运用135
报告人注释140
§3A.04上市公司的提名委员会:构成 、权力和职能140
a.与现行法律和实践之比较141
b.实施141
c.基本原理141
d.主要职能142
e.其他职能143
报告人注释144
§3A.05上市公司的薪酬委员会:构成、权力和职能147
a.与现行法律和实践的比较147
b.实施148
c.基本原理148
d.主要职能148
e.其他职能150
报告人注释151
第四部分
注意义务和商业判断规则154
导言
a.基本思路154
b.注意义务标准与损害赔偿范围之间的关系157
c.注意义务与公平交易义务之间的关系158
d.第四部分的范围159
§4.01董事和高级主管的注意义务；商业判断规则159
a.与现行法律之比较161
b.实施162
c.注意义务标准对董事会授权的适用162
d.商业判断中对注意义务标准的适用162
e.§4.01在禁止或取消一项行为或交易中的适用164
f.对第三方的适用165
g.举证责任165
h.“合理注意”的使用166
对§4.01(a)第一段的评注
a.与现行法律的比较166
b.董事和高级主管的职能的渊源及其与注意
义务的关系167
c.注意义务标准的客观方面170
d.§4.01与§2.01之间的关系171
e.“处于类似职位和在相似情形下”规定中的
灵活性174
f．注意义务标准的主观方面175
g.尽到合理注意义务的判断方面175
h.合理注意的概念176
报告人注释178
对§4.01 (a)(1)~(a)(2)的评注
a.与现存法律的比较187
b.产生查询义务的情形以及这些查询的程度189
c.程序、方案和协助董事会的其他方法 191
报告人注释195
对于§4.01(b)的评注
a.与现行法律的比较197
b.4.01(b)的理论基础及其与其他部分的区分197
对4.01(c)的评注
a.与现行法律的比较201
b.范围202
c.自觉地做出判断的先决条件203
d.善意和无利害关系作为先决条件205
e.知情决策的先决条件206
f.“理性地相信”的必要条件208
总结特拉华州的判例法210
报告人注释215
对4.01(d)的评注
a.与现行法律和基本原理的比较219
报告人注释219
§ 4.02对董事、高级主管、雇员、专家及
其他人员的信赖220
评注
a.与现行法律的比较221
b.执行221
c.“有权信赖”的含义222
d.包括了董事和高级主管223
e.对处于联合或共同控制之下的商业组织中的
高级主管和雇员的信赖以及对董事的信赖224
f.“合理相信即值得信赖”的含义224
g.当适用于专业人员及其他人员时，“合理相信
即值得信赖”的含义225
h.“善意”标准227
i.高级主管或董事不应当合理相信信赖
受到保障的情况227
报告人注释228
§ 4.03对董事会下属委员会的信赖230
a.与现行法律的比较231
b.执行231
c.词语的含义232
报告人注释232
第五部分
公平交易义务233
导言
a. 公平交易义务的性质233
b.公平交易义务的主体和对象235
c.无利害关系地代表公司235
d.第五部分概述236
第1章一般原则241
§5.01董事、高级主管和控股股东的公平交易义务241
a.与现行法律的比较241
b.执行242
c.运作影响242
报告人注释243
第2章董事和高级主管的公平交易义务247
§5.02与公司进行的交易247
a.与现行法律的比较249
b.执行251
c.受§5.02规范的交易251
d.其他负有公平交易义务的人253
对§5.02(a)(1)的评注253
对§5.02(a)(2)的评注257
对§5.02(a)(2)(A)的评注257
对§5.02(a)(2)(B)的评注260
对§5.02(a)(2)(C)的评注267
对§5.02(a)(2)(D)的评注271
对§5.02(b)的评注272
对§5.02(c)的评注274
报告人注释276
§5.03董事和高级主管的薪酬291
a.与现行法律的比较292
b.执行292
c.区分§5.02之交易的根据292
d.披露293
e.对薪酬安排的限制294
f.不受制于§5.03的薪酬支付安排295
g.对董事的薪酬安排296
h.救济297
报告人注释299
§5.04公司高级主管或董事对公司财产、公司未
公开的重大信息或公司职位的利用301
a.与现行法律之比较302
b.实施303
c.§5.04的范围303
d.§5.04对具体情况的适用310
§5.05董事或高级主管获取公司机会
(Corporate Opportunities)328
a.与现行法律的比较330
b.施行331
c.§5.05的一般运作331
对§5.05(a)的评注332
对§5.05(b)的冲突335
对§5.05(c)的评注341
对§5.05(d)的评注342
对§5.05(e)的评注342
报告人注释344
§5.06与公司竞争(Competition with the Company)349
a.与现行法律的比较349
b.施行350
c.竞争手段350
d.要求存在实际或潜在的损害351
e.对仍然就任高级主管或董事时准备与
公司开展竞争的限制353
f.辞职之后对竞争的限制354
g.§5.06与§5.05(董事或高级主管
获取公司机会)的关系354
h.准许竞争的程序及举证责任355
报告人注释356
§5.07发生在有高级主管或董事兼任的
公司之间的交易357
评注
a.与现行法律的比较358
b.施行359
c.§5.07的运作359
报告人注释362
§5.08代表高级主管或董事之关联方的行为363
a.与现行法律之比较363
b.施行364
c.执行效果364
§5.09公司标准的效果366
a.与现行法律的比较367
b.施行368
c.执行效果368
d.第五部分的合意变通373
第3章控股股东的公平交易义务378
§ 5.10控股股东与公司之间的交易378
a.与现行法律的比较379
b.施行380
c.§5.10的适用范围380
d.§5.10(a)下的披露要求381
e.在§5.10(a)(1)下对公平性的证明381
f.相互冲突的义务384
报告人注释385
§ 5.11控股股东使用公司财产、公司的重大
非公开信息或者在公司的地位388
a.与现行法律之比较389
b.施行390
c.§5.11的范围390
d.§5.11对一些特定情形的适用396
报告人注释403
§5.12控股股东获取公司机会406
a.与现行法律的比较407
b.施行407
c.对义务的一般说明408
d.对公司机会的定义408
报告人注释413
§5.13代表控股股东之关联方的行为413
a.与现行法律的比较413
b.施行414
c.运作效果414
§5.14公司标准的效果414
评注
a. 与现行法律的比较415
b.施行415
c.运作效果415
第4章控制权转移418
§5.15涉及某董事或高级主管利益的
控制权转移418
a. 与现行法律的比较419
b.施行421
c.§5.15的运作421
报告人注释433
§ 5.16控股股东向第三方转让具有表决权的
资本性证券433
a.与现行法律之比较434
b.施行434
c.运作434
d.§5.16(a)与非控股股东进行磋商436
e.§5.16(b)收购控股权的买方违反
公平交易义务的可能性437
f.让渡董事会席位439
报告人注释441
第六部分
董事与股东在控制权转移的交易和
收购要约中的角色444
导言444
§6.01董事与股东在对公司提出的控制权
转移的交易方案中的角色451
a.与现行法律的比较451
b.施行453
c.§6.01(a)的范围及运作453
d.§6.01(b)的范围及运作454
e.§6.01(a)下商业判断规则的运作456
f. 排他性461
报告人注释463
§6.02董事之行为具有阻止非经邀请的收购
要约之可预见效果471
a.与现行法律之比较471
b.施行478
c.§6.02的运作和范围478
d. 满足商业判断规则的要求492
e. 举证责任493
f.保护善意购买者的权利495
g.对封闭型持股公司的不适用性495
报告人注释496
下卷
第七部分
救济
第1章派生诉讼511
§7.01直接诉讼与派生诉讼之区别529
评注
a.与现行法律之比较530
b.实施530
c.具体诉讼的归类530
d.相关标准532
e.封闭公司533
f. 直接诉讼和间接诉讼的重叠536
报告人注释540
§7.02派生诉讼原告的资格要求
(提起和参加派生诉讼的资格）552
评注
a. 与现行法律之比较553
b. 实施554
c. 所有权要求554
d. 持续利益（continuing interest）558
e. 公平和充分的代表
(Fair and adequate representation）559
f．“多重派生”诉讼（“multiple derivative”action）560
g．加入诉讼（Intervention）561
h. 董事 (提起派生诉讼) 的资格
(Director standing）562
报告人注释565
§7.03用尽公司内部救济:正式请求规则
(The Demand Rule)580
评注
a. 与现行法律之比较580
b. 实施581
c. 规定正式请求的目的581
d. 徒劳例外（The futility exception）583
e. 绝对的正式请求（要求）585
f. 公司的答复（The corporate response）587
g. 提出正式请求或忽略正式请求的程序性后果590
h. 向股东提出正式请求591
报告人注释592
§7.04派生诉讼的诉状（pleading）、正式请求拒绝
（Demand Rejection）、程序及费用602
评注
a. 与现行法律之比较604
b. 实施604
c. §7.04 (a)(1)604
d. §7.04(a)(2)607
e. 律师验证（attorneys certification）623
f. 处罚（sanctions）624
g. 宣誓证实（verification）626
h.费用担保（security for expenses）627
报告人注释629
§7.05董事会或委员会在派生诉讼中的权限638
评注
a.与现行法律之比较640
b.实施640
c.公司提出抗辩的资格640
d.授权642
报告人注释644
§7.06法院中止派生诉讼的权限645
评注
a.与现行法律之比较646
b.实施646
c.中止（stay）646
d.证据开示647
报告人注释647
§7.07应董事会或委员会请求驳回诉讼的申请而驳回
派生诉讼:一般规定649
评注
a.与现行法律之比较650
b.实施650
c.对公司高级主管以外的人的诉讼650
d.累积使用652
e.其他申请652
报告人注释653
§7.08应董事会或委员会请求驳回诉讼的申请而驳回对
董事、高级主管、对公司有控制权的人或上述
人员的关联方的诉讼655
评注
a.与现行法律之比较655
b.实施655
c. §7.08的应用及范围:一个路线图656
报告人注释659
§7.09请求驳回派生诉讼的程序660
评注
a.与现行法律之比较661
b. 实施662
c. 基本原理662
d. 与其他公司机构之关系663
e. 简易格式报告（Shortform report）664
f.“扩充”董事之运用666
g. 委员会组成667
h. 律师668
i. 合理评估669
报告人注释671
§7.10对董事会或委员会根据§7.08提出的请求驳回
派生诉讼申请的司法审查标准676
评注
a． 与现行法律之比较678
b. 实施680
c. 基本原理680
d. §7.10的框架683
e. 与其他条款的协调686
f. §7.10 的实施689
g. 保留重大不当利益698
报告人注释704
§7.11根据股东的决议而驳回派生诉讼716
评注
a. 与现行法律之比较716
b. 实施717
c. 基本原理717
d. 实际应用718
e. 披露718
报告人注释719
§7.12专门小组或特别委员会成员720
评注
a. 与现行法律之比较721
b. 实施722
c. 基本原理722
d. 程序723
报告人注释724
§7.13处理根据§7.08或§7.11的规定提出的驳回派
生诉讼申请的司法程序725
评注
a. 与现行法律之比较727
b. 实施727
c. 证据开示727
d. 关于程序的举证责任731
e. 披露及律师—客户守密特权732
f. 工作成果说（The work product doctrine）735
报告人注释737
§7.14派生诉讼原告与被告的协议和解744
评注
a. 与现行法律之比较745
b. 实施745
c. 法院批准745
d. 与其他条款的关系749
e. 批准的标准749
f.公司补偿缩水752
报告人注释754
§7.15无须原告同意的派生诉讼和解761
评注
a.与现行法律及基本原理之比较762
b. 实施763
c. 基本原理763
d. 程序765
报告人注释767
§7.16派生诉讼所得赔偿的处分768
评注
a.与现行法律之比较769
b.实施769
c.适用范围769
报告人注释770
§7.17原告的律师费及其他费用770
评注
a.与现行法律之比较770
b.实施772
c.基本原理772
d.实质利益与非金钱救济
（Substantial benefit and nonpecuniary relief）775
e. 无须判决或和解之情形776
f. 拖延问题778
g. 共谋问题780
报告人注释782
第2章违反义务的赔偿（额）795
§7.18违反义务的赔偿: 一般原则795
评注
a. 与现行法律之比较796
b. 实施798
c. 全面恢复原状798
d. 因果关系799
e.“净损失”规则804
f. 对故意的不法行为给公司造成的
费用支出的补偿806
g. 按比例受偿807
报告人注释809
§7.19对某些违反谨慎注意义务行为的损害赔偿额的限制817
评注
a. 与现行法律之比较818
b. 实施819
c. 政策性因素820
d. 通过公司章程的规定限制责任的方法822
e. 程序性规定825
f. 不能限制责任的行为826
g. 公司官员833
h. 年薪834
i. 直接诉讼834
报告人注释835
第3章补偿和保险847
§ 7. 20补偿和保险847
评注
a. 与现行法律之比较850
b. 实施851
c. 与 § 7.19的关系851
d. §7.20的适用范围852
e. §7.20 (a)(1) 的适用852
f. § 7.20(a)(1) 的效力854
g. § 7.20(a)(3) 的效力855
h. 对补偿的限制857
i. 购买保险864
j. 就有关派生诉讼的补偿向股东报告865
k. 合法继承人866
l. §7.20的非排他性866
报告人注释868
第4章评定补偿权890
§7.21可能产生评定补偿权的公司交易901
评注
a. 与现行法律的关系903
b. 实施904
c. 评定补偿权的产生条件904
d. 证券市场排除914
e. 合法的持有人915
f. 支付义务917
g. 协定 (private ordering)917
h. 防止压迫的立法 (oppression statutes)917
报告人注释918
§7.22决定公平价值的标准922
评注
a. 与现行法律的关系922
b. 实施923
c. 遵循臂长原则的交易924
d. 评估926
e. 有关评估的特别问题：“少数股折扣”、
评估时间点、综合收益933
f. 胁迫及“两步收购”(twotier takeovers)938
报告人注释940
§7.23程序性标准948
评注
a. 与现行法律的关系950
b. 实施951
c. 简化程序951
d. 统一程序955
e. 强制支付956
f. 成本和费用957
g. 撤销权958
h. 利息958
报告人注释959
§7.24通过与公司董事、高级主管及控股股东没有利害
关系的
公司合并实现的公司控制权交易964
评注
a. 与现行法律的关系965
b. 实施967
c. § 7.24的适用范围967
报告人注释974
§7.25通过多数股股东作为一方当事人的公司合并
实现的控制权转移994
评注
a. 与现行法律的关系995
b. 实施997
c. §7.25的适用范围998
报告人注释1007
法律法规索引1008
索引1027
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